סעיפים 319יא–319יב לחוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-2018, מעצבים מודל של "הפעלה מבוקרת": התאגיד ממשיך לפעול כעסק חי – אך תחת פיקוח שיפוטי הדוק, מגבלות מהותיות וחובת שקיפות מוגברת, עד לגיבוש ואישור הסדר חוב.
תכלית ההפעלה: שימור עסק חי והגנה על ערך
לפי סעיף 319יא(1), פעילות התאגיד מותרת רק כדי לאפשר את המשך קיומו כעסק פעיל ובהתאם לתוכנית הפעלה שאושרה. אין מדובר בחופש פעולה מלא, אלא בפעילות מוכוונת-תכלית לשימור ערך ולמניעת קריסה. בהתאם לסעיף קטן (2), חלה חובה לנהל את הנכסים באופן יעיל ומיטבי לשם שמירת ערכם והשבחתם – סטנדרט ניהול מוגבר, נוכח ההליך.
עסקאות חריגות וחלוקות – כפופות לאישור שיפוטי
סעיף 319יא(3) אוסר ביצוע עסקה חריגה או חלוקה כהגדרתן בחוק החברות, וכן עסקאות לפי סעיף 270 לחוק החברות (עסקאות עם בעלי עניין), אלא באישור בית המשפט. בנוסף, סעיף קטן (4) מסמיך את בית המשפט לאסור סוגי עסקאות או להתנותן באישורו. התכלית: מניעת דילול נכסים, העדפת מקורבים ופגיעה בשוויון הנושים.
אשראי חדש – כלי מימוני עם קדימות
סעיף 319יא(6) מאפשר לתאגיד לקבל אשראי חדש למימון הפעילות, באישור ובתנאים שייקבעו. ככלל, פירעון האשראי החדש ידורג כהוצאות הליך חדלות פירעון (קדימות), אלא אם נקבע אחרת. הודעה על הבקשה תימסר לנושים. זהו מנגנון מימוני קריטי לשימור עסק חי, אך כזה המחייב איזון מול אינטרס הנשייה הקיימת.
שימוש בנכסים משועבדים וביטול חוזים
התאגיד רשאי להשתמש בנכסים משועבדים או בכפוף לשיור בעלות במהלך העסקים הרגיל בלבד, תוך החלת הוראות סעיפים 61, 63–64 (בשינויים המחויבים). לעניין ביטול חוזים קיימים, מוחלות הוראות סעיפים 66, 68–74, בשינוי טרמינולוגי: “התאגיד” במקום “הנאמן”, ו“אישור הסדר החוב” במקום “שיקומו הכלכלי”. כך נשמרת גמישות תפעולית לצד פיקוח.
שקיפות לציבור וחובת דיווח מיידי
סעיף 319יא(7) מחייב גילוי פומבי כי התאגיד מצוי בעיכוב הליכים זמני בהליך לאישור הסדר חוב. סעיף 319יב מטיל על המנכ"ל (או השותף הכללי) חובת דיווח מיידי למנהל ההסדר, לבעלי העניין ולממונה על שינוי מהותי במצב העסקי/הכלכלי; בית המשפט רשאי להטיל החובה על נושא משרה אחר. הדיווח ייעשה בהתאם לקביעת השר או הוראת בית המשפט.
שימושים פרקטיים
בפרקטיקה, הוראות אלה מיושמות כאשר נדרש “גשר תפעולי” עד להסדר: גיוס אשראי ביניים, ביטול חוזים מכבידים, והטלת מגבלות על עסקאות רגישות. המודל מצמצם סיכוני העדפה ו”בריחת נכסים”, ומאפשר לנושים לקבל תמונת מצב עדכנית ושקופה.